פסק-דין בתיק ת"א 40285-07-13

בקשה לאישור ביצוע חלוקה שאינה מקיימת את מבחן הרווח בהתאם לסעיף 303  לחוק החברות. התובעת (שתכונה להלן " החברה") עותרת כי בית המשפט יאשר חלוקה של בסכום של 18 מיליון ש"ח בתוספת ריבית על ההלוואה כפי שתצטבר עד מועד ביצוע החלוקה בפועל.

כעולה מהתביעה, החברה ובעלי מניותיה התקשרו ביום 18.7.12 בעסקה עם חברת די פארם בע"מ (להלן: " די פארם"), לפיה מכרו בעלי המניות בחברה את כל הונה לחברת די פארם, בתמורה להקצאת מניות בדי פארם.

ביום 31.12.12, מכרה החברה את כל נכסיה והתחייבויותיה לדי פארם תמורת שווים ההוגן, כנגד הלוואה שדי פארם העמידה לחברה באותו סכום. כל פעילות החברה הועברה אם כן לדי פארם, שלקחה על עצמה גם את כל ההתחייבויות של החברה. על פי הסכם ההלוואה, די פארם תפרע את ההלוואה עד יום 13.3.13 או במועד מוסכם אחר. ההלוואה טרם נפרעה, והיא תוחזר לפני ביצוע הדיבידנד לצורך ביצוע החלוקה.

החברה טענה כי אין לה כל חובות או התחייבויות, והנכס היחיד שלה הוא תמורת ההלוואה שדי פארם חייבת לה. לטענתה של החברה, החלוקה המבוקשת של הדיווידנד היא " העברה מכיס ימין לכיס שמאל". זאת משום שלפני ביצוע החלוקה, תפרע די פארם לחברה את ההלוואה והריבית שנצברה. לאחר הפירעון יעמוד הונה העצמי של החברה על סכום של 18 מיליון ש"ח בתוספת הריבית, ולאחר ביצוע החלוקה יעמוד הונה העצמי על 0.

דירקטוריון החברה סבור כי ביצוע החלוקה לא יפגע ביכולת הפירעון של החברה. החלוקה לא תפגע ביכולת החברה לעמוד בהתחייבויותיה, משום שדי פארם לקחה אותן על עצמה. די פארם תישא באחריות לפירעון התחייבויות - ככל שיתגלו בעתיד התחייבויות כלשהן של החברה.

בישיבת יום 3.9.13, הבהירה ב"כ החברה כי כאשר נערכה העסקה עם די פארם, לא היו לחברה כל נושים, משום שכל פעילות החברה הסתיימה קודם לכן, וכל חובות העבר שלה שולמו קודם לכן. היא חזרה והדגישה כי ככל שיהיו תביעות עתידיות - שבשלב זה לא ידוע לחברה על אפשרות קיומן - די פארם לקחה על עצמה את תשלומן.

ביום 29.9.13 הוגשה לבית המשפט תגובתו של כונס הנכסים הרישמי לבקשה. בחוות הדעת שצורפה לתגובה, צוין כי מהדוח הכספי של החברה ליום 31.3.13 עולה כי הנכס היחיד שיש לחברה נכון לאותו מועד הוא ההלוואה שניתנה לדי פארם בסך של 18 מיליון ש"ח. לחברה אין התחייבויות כלשהן, והונה העצמי עומד על 18 מיליון ש"ח. לאחר החלוקה תיוותר החברה ללא נכסים וללא הון עצמי - חברה ריקה מכל תוכן. בחוות הדעת נקבע כי מאחר שאין לחברה כל חובות שהן, ואין לה פעילות שצפויה לייצר חובות חדשים, אין התנגדות לאישור החלוקה.

דיון

ס' 303 לחוק החברות קובע:

" (א)בית המשפט רשאי לבקשת חברה לאשר לה לבצע חלוקה שלא מקיימת את מבחן הרווח, ובלבד ששוכנע שמתקיים מבחן יכולת הפירעון" .

לאור האמור בבקשה על נספחיה, ולאור עמדתו של הכנ"ר וחוות הדעת שהוגשה מטעמו, אני סבורה כי יש לקבל את התביעה כמבוקש בה, שכן אני סבורה כי הוכח שהחברה עומדת במבחן יכולת הפירעון, קרי - אין חשש שהיא לא תוכל לעמוד בפירעון חובותיה הקיימים או הצפויים.

כאמור, מדובר בחברה שאין לה פעילות, אין לה נושים ולא ידוע לה על תביעות עתידיות כלשהן. לאחר החלוקה, החברה תיוותר ללא פעילות וללא התחייבויות כלשהן. ככל שיתגלו בעתיד התחייבויות כלשהן של החברה (הגם שכיום לא ידוע לחברה על אפשרות כזו) - ישנה התחייבות של החברה האם של החברה, חברת די פארם, לשאת בהן במקום החברה.

לכן, אני מקבלת את התביעה כמבוקש בה. אין צו להוצאות.

ניתן היום,  כ"ה תשרי תשע"ד, 29 ספטמבר 2013, בהעדר הצדדים. התוכן בעמוד זה אינו מלא, על מנת לצפות בכל התוכן עליך לבחור אחת מהאופציות הבאות: